代理词 审判长、审判员：甘肃开诚律师事务所接受被告工商银行的委托，指派我担任其代理人，与工行法律顾问一起参加庭审，现依据法庭查明的事实和法律规定，提出以下代理意见，请求考虑：一、工行既不是城市道路的所有人，也不是城市道路的管理人，没有赔偿原告损失的法律责任。《中华人民共和国民法通则》第一百二十六条规定：“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。”《物权法》第五十二条二款规定：“铁路、公路、电力设施、电信设施和油气管道等基础设施，依照法律规定为国家所有的，属于国家所有。”中华人民共和国公路法（2004年）第八条规定：“国务院交通主管部门主管全国公路工作。县级以上地方人民政府交通主管部门主管本行政区域内的公路工作；”《城市道路管理条例》(一九九六年六月四日)第六条规定：“国务院建设行政主管部门主管全国城市道路管理工作。省、自治区人民政府城市建设行政主管部门主管本行政区域内的城市道路管理工作。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第十六条规定：“下列情形，适用民法通则第一百二十六条的规定，由所有人或者管理人承担赔偿责任，但能够证明自己没有过错的除外：(一)道路、桥梁、隧道等人工建造的构筑物因维护、管理瑕疵致人损害的；……前款第(一)项情形，因设计、施工缺陷造成损害的，由所有人、管理人与设计、施工者承担连带责任。”根据以上规定，我市的城市道路是国家投资建设的，属国家所有，由建设行政主管部门或交通主管部门管理。市政府具体确定哪个部门为管理人，不得而知。但可以肯定的是，工行不可能成为所有人或管理人。如果城市道路上的构筑物致人损害，是民法上的物件致人损害责任，也叫人工构筑物的损害责任。侵权行为法中，通常用的概念叫国有公共设施管理缺陷或者设置缺陷致人损害的责任，其后果要由国家来承担责任赔偿。因为我们的国家赔偿法没有规定国有公共设施损害责任赔偿，司法实践中只能按照人身损害赔偿司法解释第十六条规定审理，由所有人和管理人等赔偿。交通设施造成他人损害的，所有人和管理人有赔偿责任。工行既不是所有人，也不是管理人。因此没有赔偿责任。如果交通设施致人损害是由于设计、施工缺陷造成的，设计施工者应承担连带赔偿责任。工行既不是设计者，也不是施工者，无赔偿责任。原告及其代理人称工行建造了办公楼前的护栏，但是到举证期限届满，原告都没有举出证据加以证明。应当承担举证不能的责任，没有证据支持其主张。并且本案的相关证据已经证明，护栏是由道路交通管理部门组织拆除的。原告代理人称工行是其办公楼前道路的受益人，应当赔偿原告的损失。首先，原告没有证据证明其主张，其次，即使工行是受益人，也没有人工构筑物致人损害应由受益人赔偿的法律依据。机动车和行人从道路上行走时受益，不能因此要求所有机动车和行人赔偿道路及其构筑物造成的损失。2002年，工行将该办公楼出卖给了市财政局并于当日交付给了财政局，并于11月26日签订了《房产买卖合同》。市财政局于2007年5月办理了过户手续。如果原告认为损害结果与办公楼有关，可以与财政局交涉。二、自认证据应当予以确认。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条规定：“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。”原告称其“骑摩托车正常行驶至中国工商银行市支行门前。被路面上一段埋设钢管绊倒……”。诉状还称：“后经查实，此路面突起钢管为中国工商银行设置的路障后被拆除遗留的部分，”依据最高法院的证据规则，原告诉状中的陈述属于自认证据。证明原告所称的交通事故并非发生于人民路，而是在公园路。请求住址在人民路的工行赔偿，无事实依据。假设交通事故发生在人民路，这样强烈的事故记忆，不会短期失去，更不会在起诉状中错为公园路。因此，原告交通事故的发生地值得怀疑。起诉状中的自认证据应当确认。原告在诉状中称其受伤是“埋设钢管绊倒”摔倒造成的，在庭审中又称是“轨道绊倒”造成的，自相矛盾。到底是怎么受到损害的，无证据证明。原告在两次开庭中共找了四个证人，想证明事故是在人民路发生的。但是，证人证言对事故发生的时间相互矛盾，上次的证人证明事故发生在10月份的上午10点，今天的几个证人证明发生在11月下旬下午3-4点。今天的两个证人证明发生事故的时间都是11月28日下午3-4点，出奇的一致，显然是受了诱导，不具有客观性，不符合常识。原告四个证人证言的拟证明的事实，有一点意图非常明确，就是想推翻原告诉状中陈述的事故发生在公园路的事实。但是，我们认为，诉状中陈述的属自认事实，禁止反言。不能以证人证言推翻。不利后果应由原告承担。三、原告未报告交通事故，丧失了请求赔偿的依据。《道路交通安全法》第七十条规定：“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。……”第七十二条规定：“公安机关交通管理部门接到交通事故报警后，应当立即派交通警察赶赴现场，……”第七十三条规定：“公安机关交通管理部门应当根据交通事故现场勘验、检查、调查情况和有关的检验、鉴定结论，及时制作交通事故认定书，作为处理交通事故的证据。交通事故认定书应当载明交通事故的基本事实、成因和当事人的责任，并送达当事人。”原告具有大客车驾驶资格，应当知道报案规定，但没有证据证明原告报了案。根据以上规定，假使原告真的在人民路发生了交通事故，因未迅速报案，未能使公安机关交通管理部门立即派交通警察赶赴现场处理交通事故，未能得到交通事故认定书，未能得到处理交通事故的证据。因此，原告现在无法证明交通事故的基本事实、成因和当事人的责任。无法证明是否发生了交通事故？在哪里发生了交通事故？什么原因发生了交通事故？当事人承担责任的比例？丧失了请求赔偿的证据。四、证明损害事实是侵权行为中举证责任倒置的前提。原告代理人称构筑物侵权诉讼中构筑物的所有人和管理人应对没有过错承担举证责任，这是正确的。但是不能片面的理解，其前提是受害人必须证明损害事实的存在，没有这个前提，就不存在倒置的举证责任。本案原告现在无法证明损害事实发生在哪里，是公园路或者人民路。也就不存在被告对其无过错的举证责任。综上，本案如果是人工构筑物造成损害的赔偿案件，应由构筑物的所有人或管理人承担赔偿责任。如果是交通事故造成的损害赔偿，应由事故赔偿义务人承担赔偿责任。无论哪种责任，被告工行都没有赔偿原告损失的事实和法律依据，请求法庭驳回原告对被告工行的诉讼请求。代理人：甘肃开诚律师事务所律师李兴安 二○○八年四月二十九日

如果是诉讼，则代理意见只能通过开庭审理过程中体现的案件焦点即案件中争议的中心问题来提出代理意见，当然在实践中可能事先可准备相关内容以备诉讼中使用，但这只是一种模拟，如果你是有实际的诉讼，还是应该根据你的证据情况来提出有关意见，并根据对方可能的情况，设想有关焦点准备代理意见。当然如果你是原告，肯定应该要涉及到合同已经完成，合同生效，对方应该履行合同的内容。

代理词代理词是代理律师在诉讼中依据事实和法律，在法庭辩论阶段发表的，以维护委托人合法权益为目的的，表明代理人对案件处理意见的诉讼文书。相对于其他诉讼文书，代理词的写法比较灵活，并没有统一的格式，大体上仍然是由首部、正文和尾部三部分组成。首部、尾部的写法与辩护词大体相同。下面主要介绍代理词正文的写作要求。 撰写代理词正文，应当着重注意下列问题：第一，根据案件具体情况，抓住争执点，鲜明地提出代理意见，并围绕这一观点从多角度、多侧面展开论证。要从事实、证据、法理、逻辑等多方面进行分析。第二，立足于事实和法律，针对实质性委托，进行准确、详尽而深入的剖析，支持其诉讼请求。第三，代理词应当随着诉讼进程不断修改、充实和完善，注意及时吸收新出现的情况，弥补代理词中的漏洞。第四，代理词的语言应当生动、简练、论点明确，逻辑性强；客观、全面，重点突出；通俗易懂，用词恰当，又留有余地。例子：民 事 代 理 词�尊敬的审判长、审判员：�我受本案原告何**的委托，担任本案诉讼代理人。现提出如下代理意见：一：南平星光电力修造安装有限公司与邱**施工队的承包施工合同无效。《合同法》第二百七十二条 发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条 承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。没有相关证据证明邱惠明施工队有相应的承包资质。所以邱惠明施工队无任何资质，与星光电力修造安装有限公司订立合同，承包建筑安装工程的行为是无效的。二：既然星光电力修造安装有限公司与邱**施工队的承包施工合同无效，那么邱惠明与**所谓的施工安全劳动合同也是无效的主合同无效，从合同当然无效。皮之不存，毛将附焉？三：星光电力修造安装有限公司应当结算返还何美玉的工程款《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条 建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。原告的施工行为经被告代表潘静签字确认，且经合法验收合格。所以被告应当按照合同约定支付工程价款。 综上，原告的诉求是合法的，请合议庭予以支持。

法律分析：相对于其他诉讼文书，代理词的写法比较灵活，并没有统一的格式，大体上仍然是由首部、正文和尾部三部分组成。首部、尾部的写法与辩护词大体相同。法律依据：《中华人民共和国民事诉讼法法》 第二十三条 因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。《中华人民共和国民法典》第四百六十五条 依法成立的合同，受法律保护。依法成立的合同，仅对当事人具有法律约束力，但是法律另有规定的除外。第五百六十二条 当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的事由。解除合同的事由发生时，解除权人可以解除合同。第五百六十三条 有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。以持续履行的债务为内容的不定期合同，当事人可以随时解除合同，但是应当在合理期限之前通知对方。

法律分析：拖欠工程款纠纷代理词需要写明案件的基本事实情况，明确原告的诉讼请求，受哪家或者是某人的代理，代理什么案件都是需要明确清楚，有可以证明的证据可以附在最后面，最后管辖的法院和代理人姓名和日期即可。法律依据：《中华人民共和国民法典》 第六百二十七条 买受人应当按照约定的地点支付价款。对支付地点没有约定或者约定不明确，依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的，买受人应当在出卖人的营业地支付；但是，约定支付价款以交付标的物或者交付提取标的物单证为条件的，在交付标的物或者交付提取标的物单证的所在地支付。